播
播音员
主持著名true crime播客《Crime Junkie》的播音员和创始人。
魏
魏紫薇律师
播音员: 本节目探讨私募股权投资基金回购条款，分析其产生的背景、现状及风险，并邀请报告主笔人魏紫薇律师进行深入解读。
魏紫薇律师: 国内创投圈对回购权条款关注度极高，大量项目面临退出压力，司法程序中回购案件回款率极低，上万名企业家或创始人面临数亿元的回购风险。
回购条款的产生，一部分原因是投资人对五年内IPO成功率预期过低，回购条款成为其兜底保障。
然而，国内投资基金将回购条款视为万能钥匙，忽视了尽职调查和商业决策的重要性。回购条款将风险转移给创业公司和创始人，可能导致企业采取短期行为，影响长期发展。
回购条款并非完全无用，但在中国市场被滥用，导致实际回款率低。回购条款融合了对赌、回购和看跌期权等多种法律概念，触发条件也更为宽泛。
基金业协会禁止“明股实债”，但法院会根据合同条款和民事法律行为的本质进行认定，协议中约定固定刚性分红，增加被认定为“明股实债”的风险。
投资人对回购条款的口头承诺不可靠，基金内部前台与中后台关系影响回购执行。中美两地投资基金实践差异巨大，原因在于资金供需关系、行业认知和退出通路等。回购条款适用场景狭窄，仅适用于不上不下的企业。
法院和仲裁机构对回购条款的处理存在差异，仲裁庭不受法院会议纪要的约束。法达网发布的六个月行权期缺乏明确法律依据，投资人应及时与创始人沟通。
回购条款导致创始人承担无限责任，并非源于有限责任公司制度本身，而是协议约定。
投资人应在投资时考虑未来退出方式，挖掘公司内在价值，并设计更有效的条款，实现双赢。创始人应关注个人责任，在谈判中寻求更有利的条款，避免被动局面。
Deep Dive
为什么回购条款在创投圈成为热门话题？
根据礼丰律师事务所的报告，目前约有13万个项目面临退出压力，涉及1.4万家公司。进入司法程序的回购案件平均执行回款率仅为6%，完全回款的案件比例仅4.62%。这导致上万名企业家或创始人面临数亿元的回购风险。
为什么投资人倾向于使用回购条款？
投资人希望通过回购条款在项目失败时减少损失，尽管他们知道五年内完成IPO的概率很低。这种条款为投资人提供了一种法律上的保障，即使项目不成功，也能拿回本金和一定比例的利息。
为什么中国的回购条款与美国的实践有巨大差异？
中美两地的资金供需关系、风险投资行业的认知以及退出通路的通畅程度不同。美国的风投市场没有广泛使用回购制度，因为其回报率并不高，且回购条款存在根本性的悖论：如果公司有钱回购，说明公司已经增长，投资人无需退出。
为什么有些创始人会在有限责任公司制度下承担无限责任？
尽管有限责任公司制度旨在保护创始人免受公司债务的牵连，但通过协议约定，创始人可能需要承担回购义务。这种协议优先于有限责任制度，导致创始人在公司无法履行回购时，个人需要承担责任。
法达网提出的六个月行权期对回购权有何影响？
法达网提出的六个月行权期意味着如果投资人在六个月内未行使回购权，权利可能归于灭失。然而，实践中法院和仲裁庭对此的解释可能不同，且最高院的判例并未完全支持这一观点。
为什么回购条款被认为是“懒政”？
回购条款可能导致投资人忽视尽职调查和商业决策，过于依赖回购作为兜底。这种做法可能导致投资人在项目失败时只关注如何从公司中掏钱，而不是反思投资决策和投后管理的问题。
对投资人有哪些建议？
投资人应在投资时考虑未来的退出方式，挖掘公司内部价值，设计适合并购或上市的制度，并确保条款在中国具有可执行性。避免过度依赖回购条款，应通过更好的投资决策和投后管理来实现双赢。
对创始人有哪些建议？
创始人应始终关注个人责任，避免因协议约定而承担无限责任。同时，应思考如何与投资人实现双赢，通过公司自身的优势和潜力来换取更有利的条款，而不是被动接受回购条款。
本期节目讨论了回购权这一创投圈热门话题，并对 PE 和 VC 的区别进行了厘清。PE 指私募股权，VC 指创业投资，广义的 PE 包含 VC。VC 主要投资处于成长期或高速发展的新兴企业，而 PE 则投资各阶段的企业。
- PE 和 VC 的区别与联系
- 回购权的概念及在私募股权基金退出中的地位
Shownotes Transcript